中時電子報 2007/05/02 記者:王己由／新聞分析



刑法妨害家庭罪章中的通姦罪，是在處罰已婚者和非配偶者發生性行為。從通姦罪的構成要件，在於有沒有性器接合的姦淫行為，故與配偶以外的人通姦，不論是丈夫花錢嫖妓，還是妻子應召賣淫，都觸犯通姦罪。

刑法二百卅九條的通姦罪，是處罰有配偶者與人通姦。法定構成要件有兩個，依法條字面解釋，通姦罪的構成要件，第一是有配偶者，再來就是要有與人通姦的行為。

所謂的有配偶，在我國不承認同性婚姻下，目前指的是具有合法婚姻關係的一男一女。至於通姦，依法條規定，通姦的對象得是「人」，且這個人指的是異性。

再者，雙方還得有性器的接合，也就是說口交、肛交或是愛撫等行為，都不構成通姦罪，一定要有性器接合或插入才算。司法實務上，就有通姦男女被查獲，辯稱在床上「蓋棉被純愛撫」，因缺乏姦淫積極證據，最後獲判無罪的案例。

如果是同性出軌，在國內還未允許同性婚姻下，既然同性不可能有婚姻存在，自然也不會有妨害家庭的問題。加上通姦罪，是定在刑法十七章的「妨害婚姻及家庭罪章」下，婚姻，以目前的規定，既然是一男一女才能締婚約，同性間怎可能有性器的接合？因此，即便配偶是雙性戀，和同性間有親密行為，也不構成通姦罪。

王姓應召女，在婚姻關係期間賣淫，雖然和嫖客僅止於金錢交易，也觸犯通姦罪。